案件回放

    今年５月，河南某大學與鎮(zhèn)江市句容一家企業(yè)簽訂了實習協(xié)議，雙方約定：該大學向這家企業(yè)提供實習學生５８名，企業(yè)對實習學生進行實習教學，實習期限為２００９年５月８日至１１月７日。鄭海（化名）等３位同學和其他同學一道，于今年５月被學校委派到該企業(yè)實習，在設備科從事技術員工作。

    ７月１日，３位學生在學校正常領取了大學畢業(yè)證書。隨后３人提出，他們已經(jīng)拿到畢業(yè)證書，屬于畢業(yè)生，而不再是學校委派的實習生，企業(yè)應當給予他們正常勞動者的待遇，但此要求遭到企業(yè)拒絕。學校和企業(yè)都認為只有實習期滿才能獲得正式員工的待遇。

    ９月２４日，３位畢業(yè)生決定離開該企業(yè)，但該企業(yè)堅持不向３人發(fā)放９月份工資，雙方為工資給付等問題產(chǎn)生了勞動爭議。

    此后，３位畢業(yè)生向句容市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，該委員會認為此案不屬于其受理范圍，于１０月２３日發(fā)出不予受理通知書。１０月２６日，３人向句容市人民法院提起訴訟。

    記者從法院了解到，受理案件后，辦案法官考慮到這３位畢業(yè)生自９月份離開企業(yè)后，因沒有拿到工資一直沒能回家，決定盡快做調(diào)解工作，多次安排雙方當事人談話，最終使雙方達成調(diào)解協(xié)議。１２月２７日，鄭海等３位畢業(yè)生終于拿到了人生第一筆工資，開開心心地回家了。

    說法一“實習協(xié)議”有別于勞動合同

    鄭端（鄭州市金水區(qū)檢察院檢察官）：在本案中，學校與企業(yè)之間簽訂的“實習協(xié)議”不同于勞動者與企業(yè)之間簽訂的勞動合同，應該屬于勞務合同。它與勞動合同的區(qū)別在于：１．法律性質(zhì)不同。勞動合同是確立勞動關系的依據(jù)，屬于《勞動法》和《勞動合同法》調(diào)整的范疇；而勞務合同是建立民事、經(jīng)濟法律關系的依據(jù)，屬于《民法》和《經(jīng)濟法》調(diào)整的范疇。２．合同主體要求不同。勞動合同的主體是勞動者和用人單位；勞務合同對主體沒有特殊要求。３．合同主體的地位不同。勞動合同簽訂后，勞動者便成為用人單位的一員；勞務合同的主體之間不存在這種隸屬關系。４．合同的內(nèi)容不同。勞動合同的一方當事人用人單位要為勞動者提供符合國家規(guī)定的勞動條件和勞保用品；勞務合同沒有這方面規(guī)定。５．確定報酬的原則不同。在勞動合同中，用人單位按照勞動的數(shù)量和質(zhì)量及國家的有關規(guī)定給付勞動報酬，體現(xiàn)按勞分配的原則；而勞務合同中的勞務價格是按等價有償?shù)氖袌鲈瓌t支付。

    如果按照本案“實習協(xié)議”約定，學生只有等實習期滿后才能獲得正式員工待遇。雙方約定的所謂“實習期”，既包含了畢業(yè)前的時間，又包含了畢業(yè)后的時間，這顯然違反了《勞動合同法》的規(guī)定。實習學生畢業(yè)后若繼續(xù)在企業(yè)工作，應當簽訂勞動合同，按照相關規(guī)定享受正常勞動者待遇?！逗贤ā芬?guī)定，合同如若違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應屬無效。本案的“實習協(xié)議”明顯存在法律瑕疵。

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    說法二畢業(yè)生的訴求有法可依

    余瀅（鄭州市金水區(qū)人民法院法官）：１９９５年原勞動部頒發(fā)的《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第１２條規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時間勤工助學，不視為就業(yè)，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同?！边@一條文實際上明確否認了實習生的勞動者地位，因此在我國，實習生不享受正式勞動者地位、一般沒有工資也就成了大家默認的一條“潛規(guī)則”。本案中，３名大學生從２００９年５月到２００９年６月３０日屬于實習生，企業(yè)不按正式員工為其發(fā)放工資并不違法。但自２００９年７月１日３名大學生拿到畢業(yè)證之日起，他們就屬于畢業(yè)生，不再是學校委派的實習生，如果繼續(xù)在企業(yè)工作，企業(yè)就應當給予他們正常勞動者的待遇。

    《勞動合同法》第７條規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系?！薄秳趧雍贤ā返冢保皸l規(guī)定：“建立勞動關系，應當簽訂書面勞動合同，已建立勞動關系，未同時簽訂勞動合同的，應當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同?！边@一規(guī)定改變了以往以簽訂勞動合同作為建立勞動關系的標志，而以用工事實發(fā)生作為勞動關系的起始時間。因此，只要企業(yè)用工開始，即視為勞動關系已經(jīng)確立，不管雙方是否簽訂書面勞動合同，勞動者都應享受正式員工的待遇。

    說法三實習最好簽個合同

    李傳煒（鄭州市中級人民法院法官）：學校在與企業(yè)簽訂實習協(xié)議時，應周全考慮，將實習期界定在學生拿到畢業(yè)證之前。而在學生拿到畢業(yè)證之后，應由畢業(yè)生以自己的名義與企業(yè)簽訂實習協(xié)議，明確約定雙方的權利義務，這有助于日后產(chǎn)生糾紛時維護自己的合法權益。

    作為實習學生，應熟悉《勞動法》、《合同法》等相關法律法規(guī)，了解一些法律知識，有助于防患于未然，主動維護自己的權利。

    學校及學生在與企業(yè)簽訂實習協(xié)議時應慎重考慮，因實習協(xié)議對雙方有約束力，也是雙方發(fā)生爭議時維權的重要證據(jù)，故在簽協(xié)議時，對一些不利于學生的條款應認真研究，深入談判。對是否支付勞動報酬、是否屬于試用、是否應繳納社會保險金等問題應明確約定，爭取勞動保障部門的支持，以書面形式固定一些對自己有利的條款，以維護自己的權利。

    一旦發(fā)生爭議，向相關部門爭取法律援助，及時向校方反映情況，聯(lián)合維權會獲得較好的效果。

    袁穎（鄭州市惠濟區(qū)檢察院檢察官）：

    就目前大學生在實習、兼職過程中發(fā)生的糾紛原因來看，不少只有口頭約定，而沒有書面合同，導致其自身權益得不到強有力的保障。

    所以，建議大學生在實習、兼職工作期間，最好與實習單位簽訂書面協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容應包括工作待遇、勞動時間、工作崗位等。如果大學生在實習期間接受實習單位指派，從事某種特定工作，更應當與實習單位簽訂書面協(xié)議。如果工作有危險性，還要看清用人單位是否投了意外傷害等保險。另外，在哪里實習、打工，一定要告知家長或親友。當實習單位或用人單位不與學生簽訂合同時，學生就要注意維護自身權益，留存相關證據(jù)證明在此工作過。一旦人身、財產(chǎn)等權益受到其他因素損害，可以依據(jù)民事法律法規(guī)主張侵權賠償，用工單位仍然難逃責任。

    同時，在實習期間若用人單位強迫其實施違法行為，應及時報警，或向有關勞動部門反映。